外包工程免责协议范文第1篇

1996年12月7日，原告南通苏海化工厂（以下简称苏海化工厂）经国家商标局核准注册了由“苏中”文字及字母S、Z和菱形图案组成的组合商标，注册证号908007号，核定使用的商品类别为第一类的磷肥、钾肥、尿素和混合肥料，有效期自1996年12月7日至2006年12月6日。自2000年10月起，被告王华富擅自使用原告已标明商标及厂名、厂址的旧包装袋将一批抵债的外地散装复合肥料灌装后，私下交由原告销售人员陈礼龙发往海安县仇湖乡、青萍乡、墩头乡等原告的复合肥料销售点进行销售，共计销售假冒“苏中”牌劣质复混肥17吨，价款10900元。经群众举报，苏海化工厂委托律师进行了调查，海安县青萍供销社生资部仓库保管员黄海山、海安县仇湖镇禾庄村陈长乐、陈长义以及海安县仇湖镇湖西村五组的吉和祥分别陈述了陈礼龙提供假冒“苏中”牌复合肥用于销售的事实。 2001年3月20日，南通市海安工商行政管理局对王华富、陈礼龙销售假冒注册商标的商品的违法行为进行了查处，作出对王、陈二人罚款25000元的海工商案（2001）242号行政处罚决定。

2002年3月4日，苏海化工厂向江苏省南通市中级人民法院提起诉讼，请求判令被告王华富、陈礼龙赔偿原告因商标权被侵犯而造成的商誉损失100000元及律师调查费8000元、差旅费9782元和律师费3600元。2002年4月10日，被告王华富与苏海化工厂经案外协商自行达成赔偿和解协议，约定由王华富分期赔偿原告市场品牌信誉损失30000元，首期5000元当即履行。为此，原告苏海化工厂在2002年4月11日的庭审中将诉讼请求变更为判令被告陈礼龙赔偿70000元的商誉损失；判令被告王华富、陈礼龙对合计21382元的律师调查费、差旅费和律师费负连带赔偿责任。

被告王华富辩称，其仅是将抵债而来的化肥用原告的旧化肥袋子进行了包装，不是假冒商标；此事已被工商局罚款25000元，自己也已实际赔偿原告5000元。

被告陈礼龙辩称，用南通苏海化工厂旧袋子包装的散装化肥是王华富交给其销售的；其虽是南通苏海化工厂的销售员，但已3年没拿到工资，现又被工商局罚款，故无力赔偿。

[审判]

江苏省南通市中级人民法院审理后认为，被告王华富未经原告苏海化工厂同意，利用苏海化工厂标有“苏中”注册商标及原告厂名的旧包装袋，将他人生产的复混肥冒充为原告的产品委托他人进行出售，被告陈礼龙身为苏海化工厂的供销人员，明知王华富假冒其所在厂的产品仍然予以销售，二人的行为均已构成对原告南通苏海化工厂“苏中”注册商标专用权的侵犯，并同时侵犯了原告南通苏海化工厂的企业名称权，依法应承担赔偿责任。被告陈礼龙辩称其因原告数年不发工资而为侵权之说，属另一法律关系，不能成为免责的事由。

尽管两被告销售假冒化肥的价款仅万余元，获利空间狭小，但由于被告采取的是混入原告多个销售点进行销售的隐蔽方式，它给原告真品之销售所带来的经济损失已远远超过被告所获取的利润，故法院在综合考虑被告侵权行为的恶劣程度、给原告所带来的负面影响等因素的基础上，认为判令被告王华富、陈礼龙连带赔偿原告5000元的商誉损失较为适当。由于被告王华富在诉讼期间已与原告达成赔偿协议，并实际支付原告5000元，这一赔款的到位使得原告的商誉损失已然得到填平，从而在事实上免除了被告陈礼龙在本案中本应承担的连带赔偿责任，所以原告要求被告陈礼龙赔偿商誉损失7万元的第一项诉讼请求依法不能得到支持。原告为制止被告造假行为而支付的律师调查费8000元和诉讼费3600元，属合理支出，可作为原告因调查侵权而蒙受的损失由两被告共同承担，差旅费用9782元中的4040元餐费发票明显与本案无关，且其本应包含在调查费用之列，原告单独主张系重复计算，不足考虑。至于王华富在5000元之外自愿认可的25000元赔偿额法院不予理涉。据此，江苏省南通市中级人民法院根据《中华人民共和国商标法》第三十八条第一款第（1）、（2）项，第三十九条的规定于2002年4月19日作出（2002）通中民三初字第10号民事判决：一、驳回原告南通苏海化工厂要求被告陈礼龙赔偿商业信誉损失70000元的诉讼请求；二、被告王华富、陈礼龙共同赔偿原告南通苏海化工厂调查侵权的经济损失11600元，并互负连带责任。宣判后，双方均未上诉，该判决已发生法律效力。

[评析]

这是一则案情并不复杂的商标侵权案，两被告在未经注册商标权人同意的情况下，擅自使用原告的旧包装袋灌装他人抵债而来的劣质散装化肥用于销售牟利，一个专司灌装制作，一个负责混入原告的销售网点进行销售，二人分工协作共同销售侵犯商标权之商品的行为与情节是十分清楚的，故本案在商标侵权的构成方面不存疑问。这起案件之所以值得探讨，主要是作为共同被告之一的王华富在这起诉讼过程中与原告自行达成和解协议，他们的这一和解行为对实施共同侵权的另一被告陈礼龙连带责任之承担有没有影响？有什么样的影响？对这两个问题的不同解答直接左右着本案的判决结果。

一、共同侵权连带之债的法律特征

根据民法学原理，连带之债是指在债权人或债务人为多数人的情况下，所有的债权人都有要求债务人为全部给付的权利或者所有的债务人都负有向债权人为全部给付的义务，但只要出现一次全部给付，有关此债的全部关系即归于消灭的债权债务关系。其中债权人为多数的，称为连带债权或主动的连带；债务人为多数的，称为连带债务或被动的连带。一般情况下，连带债权不如连带债务那么重要，这是因为连带债权既不给债权人带来额外的利益也不给债务人带来额外的负担，而连带债务却具有增强债的担保性的功效，有利于维护交易的稳定与安全，所以我们通常所说的连带之债基本上都指的是连带债务。连带债务尤其是因共同侵权而生的连带债务主要有以下三个方面的基本特征：

1、连带债务是一种复数债务。即连带债务在理论上是可以拆分为数个相互独立的债务的，并且有几个债务人就有几个债务。理由有三：第一、数个债务的客观存在是每个债务人各负全部给付义务的前提，否则债权人没有理由提出这样的要求；第二、在连带债务中，各债务可以异其期限、条件或担保，这是数个债务分别存在的最有力证明；第三、债务人一人出现的事项，原则上对其他债务人不发生法律效力，这也是各债务人负担独立债务的佐证。

2、连带债务中的各个债务须有同一目的。所谓同一目的，就是为了实现债权人债权的确保及满足。虽然连带债务有数个独立的债务，且一个债务的履行不等同于其他债务的履行，但是因为一个债务的履行而使所有债务的共同目的得以实现，其他债务便因此而失去了存在的理由。可见，连带债务确实是为了共同的目的依照法律规定或当事人的意思表示互相结合起来，各个债务在某种意义上不过是为了达到共同目的的具体手段，当债务人中的一人实现这一目的时，其他债务人的债务即因反射作用而消灭。

3、所有连带债务人都负有全部给付的义务。在连带债务中，只要债权屈a href=//shici.7139.com/2654/ target=_blank class=infotextkey>宋词芟质德男校加腥ㄒ榔溲穸哉袢酥蝗嘶蚴嘶蛉澹被蛳群笄肭笕炕蛞徊恐丁＜幢阏袢艘悬a href=//guoxue.7139.com/2705/ target=_blank class=infotextkey>经部分履行，则债权人仍可就剩余部分行使同样的权利，直至债权完全实现。但是有一点：任一债务的部分履行都会缩减每个独立债务的相应部分，正如一个身处多面镜子包围之中的人，你脱去一顶帽子，镜中人也会相应脱去一顶帽子一样。

二、个别和解行为对连带责任承担的影响

诉讼过程中个别当事人的和解行为对其他当事人连带责任的承担有无影响？对此，司法实践中存在诸多不同的意见。概括起来，主要有以下四说：（一）毫无影响说，认为诉讼中形成和解协议只表明原告放弃了对协议相对人的程序追诉权，就这起案件而言它至多起到形式上终结原告和协议相对人之间已为之诉讼的效果，其他被告所应承担的赔偿责任并不会因此缩减或免除，所以人民法院仍应判决其他被告全额赔偿。以本案为例，也就是说被告陈礼龙仍应全额赔偿原告商誉损失5000元。（二）部分影响说，主张原告与个别被告达成和解协议的行为即表明原告已通过合同的方式免除了该被告在这起诉讼中依法所应分担的赔偿份额，故人民法院应当在依法确认该被告所应分担之赔偿额度的基础上判令其他被告承担剩余的赔偿责任。仍以本案为例，即被告陈礼龙应当赔偿2500元（前提当然是两被告在这起侵权中作用相同，责任各半）。（三）免除责任说，认为原告与个别被告达成和解协议时即表明原告对该被告在诉讼中依法所应承担之赔偿责任的免除，由于该被告在这起诉讼中本应承担的是连带责任，而连带之债具有一体性和不可分割性，免除个别被告的连带赔偿责任也即意味着原告同样免除了其他被告的赔偿责任，所以人民法院应当驳回原告对其他被告的诉讼请求。（四）视履行情况决定说，主张个别和解行为对其他被告连带责任的承担有没有影响应视被告依和解协议实际履行之赔偿金额的大小而定：如果个别被告所应允赔偿的金额超过或等同于全额且已实际支付，则其他被告的连带责任可完全免除；如果个别被告依和解协议实际给付的赔偿额小于全额，则其他被告应负责赔偿全额减去该个别被告已给付数额之后的剩余部分；最后，如果与原告和解的个别被告实际并未支付分文，则不论其在和解协议中的应允赔偿额是多是少，哪怕是远远超过了赔偿全额，其他被告在本案中的责任也不受任何影响，人民法院仍应判令其他被告全额赔偿。还以本案为例，第一被告王华富在和解协议中允诺赔偿的数额已经远远超过法院最终确定的赔偿总额，且首期实际给付的数额5000元恰好等同于原告苏海化工厂的商誉损失总额，故第二被告陈礼龙的该项赔偿责任应予免除。

笔者比较赞同上述第四种观点，理由如下：

1、首先是个别和解协议的效力如何看待的问题。个别和解协议是相对于完全和解协议而言的，它专指原告与部分被告就共同侵权之后的责任承担及赔偿事宜所达成的协议。正因为只有部分被告与原告达成了和解协议，所以自然而然地产生了和解协议对其它被告有无效力的问题，众所周知，合同具有相对性原则，和解协议作为原、被告之间平等协商之后自愿达成的权利义务分配方案，只会在协议的双方当事人之间发挥效用。基于此，当债权人向连带债务人中的一人表示免除或减免其债务而没有向其它债务人为消灭全部债务之意思表示的情况下，只有该债务人本人可以按协议免除或减少其应负之赔偿份额，其他债务人仍不免其责。所以，“免除责任说”中的绝对效力解释明显有误。

2、连带责任有对外责任与对内责任之分，对外责任是其核心内容，因为“连带”二字主要就体现在责任人对外承担责任的一体性上。所谓“一体性”即承担责任的时间先后及数额大小具有不可分性，因此，除了提存、抵销、混同、免除等法定方式外，只有全额且及时的清偿才能使得连带之债归于消灭。有关连带之债的追索及承诺等情节一般只会产生时效暂时中断的程序意义，它对连带之债并不产生任何实体上的影响。由此可见，尽管连带之债的对内责任确实可分，但在对外承担责任之时即对内部责任予以分割明显过于超前。那种认为和解协议对部分被告免责或减责的约定可以径直影响其它被告责任之承担的观点，犯了把连带责任之内部责任过早公开的错误，它使得本可以充分保护债权人利益的连带责任在事实上与保护力度较弱的按份责任无异，从而在根本上违背了制度设计的初衷，所以笔者认为，坚持相对效力解释的“部分影响说”也是不成立的。

3、尽管连带责任是一种特殊的民事赔偿责任，但它依然会受债之基本原理的规范与调控。而债的清偿作为债消灭的最主要和最常见原因，必然会对连带之债的存亡产生致命的影响。所以当原告与部分被告达成个别和解协议并实际履行时，其它被告所应承担的连带责任必然会随着债务已然履行的幅度发生缩减甚至消灭。因此确切地说，个别和解协议本身对其它被告连带责任的承担没有什么大的影响，但是个别和解协议的实际履行与否对连带责任是否依然存续的状态却是至关重要的。正因为如此，“毫无影响说”也是行不通的，而只有“视履行情况决定说”最符合债之基本规律，它应当成为指导我们处理此类案件的原则。这里有必要予以补充说明的是：并不是实际履行与否决定了责任是否连带，而是实际履行会清偿全部或部分的债务，使“连带”的条件不复存在罢了。

综上所述，本案的第一被告王华富在诉讼中与原告达成了个别和解协议，且已实际部分履行，他实际履行的部分必将会对第二被告陈礼龙的连带责任产生一些减免。至于减免的幅度，可以有两种殊途同归的看法：一、如果把原告主张的商誉损失和律师调查费损失捆在一起看待的话，那么陈礼龙的连带责任仅减去总额16600元（商誉损失5000元外加律师调查费损失11600元）中的5000元（即王华富实际履行的部分）；二、如果把原告主张的商誉损失和律师调查费损失区别开来的话，则陈礼龙针对原告商誉损失的连带责任将被完全免除，当然他还必须承担原告的律师调查费用11600元，因为原告有关律师调查费的债也属于另一种形式的连带之债。

外包工程免责协议范文第2篇

关键词：不可抗力；合同解除；违约责任；施工索赔；索赔事件

1 建设施工项目合同的内容

建设工程施工合同是发包人（业主）与承包商（施工企业）以工程施工为目的，明确相互责权利关系的协议。工程建设的复杂性决定施工合同管理的艰巨性。当前我国建设市场发育尚不完普，交易行为还不规范，使得建设施工合同管理中存在诸多问题，本文就施工合同管理谈的要点和问题谈几点看法。

2 施工项目合同的签订及履行

2.1 施工项目合同的签订原则及程序

2.1.1 施工项目合同的签订原则

按照依法签订、平等互利协商一致、等价有偿、严密完备、履行法律程序的原则签订施工合同。

2.1.2 签订施工合同的程序

①市场调查建立联系；②表明合作意愿投标报价；③协商谈判；④签署书面合同；⑤鉴证与公证。

2.2 施工项目合同的履行

施工项目合同履行的主体是项目经理和项目经理部。项目经理部必须从施工项目的施工准备、施工、竣工至维修期结束的全过程中，认真履行施工合同，实行动态管理，跟踪收集、整理、分析合同履行中的信息，合理、及时地进行调整。还应对合同履行进行预测，及早提出和解决影响合同履行的问题，以避免或减少风险。

3 施工项目合同履行中的问题及处理

施工项目合同履行过程中经常遇到不可抗力问题、合同解除、违约、索赔、争议、终止与评价等问题。

3.1 不可抗力

不可抗力是指合同当事人不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。建设工程施工中的不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物坠落或其他非发包方责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款中约定程度的风、雨、雪、洪水、地震等自然灾害。

在订立合同时，应明确不可抗力的范围以及因不可抗力事件导致的费用及延误工期由合同双方应承担的责任。在合同履行中加强管理和防范措施，当事人一方因不可抗力不能履行合同时，有义务及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。

不可抗力发生后，承包人应在力所能及的条件下迅速采取措施，尽量减少损失，并在不可抗力事件发生过程中，每隔7天向工程师报告一次受害情况；不可抗力事件结束后48小时内向工程师通报受害情况和损失情况，及预计清理和修复的费用；14天内向工程师提交清理和修复费用的正式报告。

因合同一方迟延履行合同后发生不可抗力的，不能免除迟延履行方的相应责任。

3.2 合同解除的理由及善后处理

合同解除是在合同依法成立之后的合同规定的有效期内，合同当事人的一方有充足的理由，提出终止合同的要求，并同时出具包括终止合同理由和具体内容的申请，合同双方经过协商，就提前终止合同达成书面协议，宣布解除双方由合同确定的经济承包关系。

3.2.1 合同解除的理由

（1）施工合同当事双方协商，一致同意解除合同关系。

（2）因为不可抗力或者是非合同当事人的原因，造成工程停建或缓建，致使合同无法履行。

（3）由于当事人一方违约致使合同无法履行。违约的主要表现有：

①发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人停止施工超过56d，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。

②承包人发生将其承包的全部过程、或将其肢解以后以分包的名义分别转包给他人；或将工程的主要部分、或群体工程的半数以上的单位工程倒手转包给其他施工单位等转包行为时，发包人有权解除合同。

③合同当事人一方的其他违约行为致使合同无法履行，合同双方可以解除合同。

当合同当事一方主张解除合同时，应向对方发出解除合同的书面通知，并在发出通知前7天告知对方。通知到达对方时合同解除。对解除合同有异议时，按照解决合同争议程序处理。

3.2.2 合同解除后的善后处理

（1）合同解除后，当事人双方约定的结算和清理条款仍然有效。

（2）承包人应当按照发包人要求妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按照发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程款。

（3）已订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担。

3.3 违约的责任及处理原则

违背合同又称违约，是指当事人在执行合同的过程中，没有履行合同所规定的义务的行为。项目经理在违约责任的管理方面，首先要管好己方的履约行为，避免承担违约责任。如果发包人违约，应当督促发包人按照约定履行合同，并与之协商违约责任的承担。特别应当注意收集和整理对方违约的证据，以在必要时以此作为依据、证据来维护自己的合法权益。

3.3.1 违约行为和责任

在履行施工合同过程中，主要的违约行为和责任是：

（1）发包人违约：

①发包人不按合同约定支付各项价款，或工程师不能及时给出必要的指令、确认，致使合同无法履行，发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的直接损失，延误的工期相应顺延。

②未按合同规定的时间和要求提供材料、场地、设备、资金、技术资料等，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包方因此而发生的实际损失。

③工程中途停建、缓建或由于设计变更或设计错误造成的返工，应采取措施弥补或减少损失。同时应赔偿承包方因停工、窝工、返工和倒运、人员、机械设备调迁、材料和构件积压等实际损失。

④工程未经竣工验收，发包单位提前使用或擅自动用，由此发生的质量问题或其他问题，由发包方自己负责。

⑤超过承包合同规定的日期验收，按合同的违约责任条款的规定，应偿付逾期违约金。

（2）承包人违约：

①承包工程质量不符合合同规定，负责无偿修理和返工。由于修理和返工造成逾期交付的，应偿付逾期违约金。

②承包工程的交工时间不符合合同规定的期限，应按合同中违约责任条款，偿付逾期违约金。

③由于承包方的责任，造成发包方提供的材料、设备等丢失或损坏，应承担赔偿责任。

3.3.2 违约责任处理原则

（1）承担违约责任应按“严格责任原则”处理，无论合同当事人主观上是否有过错，只要合同当事人有违约事实，特别是有违约行为并造成损失的，就要承担违约责任。

（2）在订立合同时，双方应当在专用条款内约定发（承）包人赔偿承（发）包人损失的计算方法或者发（承）包人应当支付违约金的数额和计算方法。

（3）当事人一方违约后，另一方可按双方约定的担保条款，要求提供担保的第三方承担相应责任。

（4）当事人一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担继续履行合同、采取补救措施或者赔偿损失等责任。

（5）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，否则不得就扩大的损失要求赔偿。

（6）当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应对不可抗力的影响部分（或者全部）免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

3.4 合同争议的解决方式

合同争议，是指当事人双方对合同订立和履行情况以及不履行合同的后果所产生的纠纷，施工合同争议的解决方式有和解、调解、仲裁和诉讼等。

4 施工索赔

索赔是在经济活动中，合同当事人一方因对方违约，或其他过错，或无法防止的外因而受到损失时，要求对方给予赔偿或补偿的活动。

在施工项目合同管理中的施工索赔，一般是指承包商（或分包商）向业主（或总承包商）提出的索赔，而把业主（或总承包商）向承包商（或分包商）提出的索赔称为反索赔，广义上统称索赔。

施工索赔是承包商由于非自身原因，发生合同规定之外的额外工作或损失时，向业主提出费用或时间补偿要求的活动。

4.1 通常可能发生的索赔事件

在施工过程中，通常可能发生的索赔事件主要有：

（1）业主没有按合同规定的时间交付设计图纸数量和资料，未按时交付合格的施工现场等，造成工程拖延和损失。

（2）工程地质条件与合同规定、设计文件不一致。

（3）业主或监理工程师变更原合同规定的施工顺序，扰乱了施工计划及施工方案，使工程数量有较大增加。

（4）业主指令提高设计、施工、材料的质量标准。

（5）由于设计错误或业主、工程师错误指令，造成工程修改、返工、窝工等损失。

（6）业主和监理工程师指令增加额外工程，或指令工程加速。

（7）业主未能及时支付工程款。

（8）物价上涨，汇率浮动，造成材料价格、工人工资上涨，承包商蒙受较大损失。

（9）国家政策、法令修改。

（10）不可抗力因素等。

4.2 施工索赔的分类

（1）按索赔的目的分：工期延长索赔、费用损失索赔。

（2）按索赔的原因分：业主原因延期索赔、工程变更索赔、施工加速索赔（又称赶工索赔劳动生产率损失索赔）、不利现场条件索赔。

（3）按索赔的合同依据分：合同内索赔、合同外索赔、道义索赔（又称额外支付）。

（4）按索赔处理方式分：单项索赔、总索赔（又称一揽子索赔）。

4.3 施工索赔的程序

4.3.1 意向通知

索赔事件发生时或发生后，承包商应立即通知监理工程师，表明索赔意向，争取支持。

4.3.2 提出索赔申请

索赔事件发生后的有效期内，承包商要向监理工程师提出正式书面索赔申请，并抄送业主。其内容主要是索赔事件发生的时间、实际情况及事件影响程度，同时提出索赔依据的合同条款等。

4.3.3 提交索赔报告

承包商在索赔事件发生后，要立即搜集证据，寻找合同依据，进行责任分析，计算索赔金额，最后形成索赔报告，在规定期限内报送监理工程师，抄送业主。

4.3.4 索赔处理

承包商在索赔报告提交之后，还应每隔一段时间主动向对方了解情况并督促其快速处理，并根据所提出意见随时提供补充资料，为监理工程师处理索赔提供帮助、支持与合作。

监理工程师（业主）接到索赔报告后，应认真阅读和评审，对不合理、证据不足之处提出反驳和质疑，与承包商经常沟通、协商。最后由监理工程师起草索赔处理意见，双方就有关问题协商、谈判，合同内单一索赔，一般协商就可以解决。对于双方争议较大的索赔问题，可由中间人调解解决，或进而由仲裁诉讼解决。

5 案例分析

外包工程免责协议范文第3篇

关键词 联合体 联合体协议 连带责任 联合体管理

中图分类号：F321.42 文献标识码：A

随着我国国力的增强、技术的发展，在工程建设领域出现了许多大型、技术复杂的工程项目，并且随着工程总承包合同模式的推广，需要一个具备设计、施工、采购、调试综合能力的承包商通过EPC总承包来完成工程项目的建设，比如笔者所在的核电工程建设领域。而我们目前工程建设队伍的现状是相对专业化，即使是大型企业，也是术有专攻，而非全能，往往只是在某一方面具备优势，而且在我国多数设计单位和施工单位分离，因此完全具备设计、施工、采购、调试的综合能力，能够满足大型、复杂的工程项目总承包需求的单一企业不多，一个企业很难单独完成工程总承包，需要由两个以上优势互补的企业强强联合，组成联合体来对工程项目进行总承包。以笔者所在的一家国内著名的核电工程公司为例，我司具备雄厚的核电项目采购、项目管理和调试的能力，但设计能力不足，因此愿意和一家具备设计能力的设计单位，组成联合体，以联合体的组织形式，对核电工程项目进行总承包，一方面弥补了我司自身能力和资源的不足，另一方面，也提升了我司的竞争力，降低了企业的经营、技术风险。以联合体的方式进行工程总承包后，联合体成员单位如何合作共赢，是摆在联合体成员单位目前的一个问题，作为公司的商务管理人员，研究如何进行联合体的内部管理有很重要的实际意义。

1联合体概述

1.1什么是联合体

联合体，即“联队”，英文名是Consortium， 是一种由两个以上法人或者其他组织为承接一项工程建设项目而成立的组织机构，联合体在工程建设项目的完成后即进行内部清算而解体，在我国，联合体不是一个独立的法人。

1.2联合体的组织形式

在我国工程建设领域，联合体一般采用合伙型联合体的组织形式，即联合体在投标前签署联合体协议，明确联合体内部的责权利及工作分工，在联合体内部根据联合体协议对内、对外开展工作并承担责任。

1.3联合体的特点

联合体的主要特点是连带责任（Joint and several liability，共同的和各自的责任），在承担责任时，联合体成员对外（对招标人）承担连带责任，即对外是共同向招标人承担承包合同约定的赔偿责任，对内则根据联合体协议的约定承担各自责任。

1.4组建联合体的意义

企业之所以愿意组建联合体，是联合体能够强强联合、优势互补、降低风险、合作共赢，适应当前工程建设领域的需求。

2我国法律法规对联合体的规定

在我国，多部法律法规对联合体的组成、要求、地位进行了规范，包括《招标投标法》《招标投标法实施条例》《工程建设项目施工招标投标办法》《工程建设项目勘察设计招标投标办法》《工程建设项目货物招标投标办法》《机电产品国际招标投标实施办法（试行）》《政府采购法》《建筑法》等。例如：

《招标投标法》第31条规定：

两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。

联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。

联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。

招标人不得强制投标人组成联合体共同投标，不得限制投标人之间的竞争。

从上述法律法规可以看出，在工程建设领域，我国允许企业组建联合体承包工程建设项目，但联合体各方应当签署联合体协议并提交招标人，联合体各方向招标人承担连带责任。

3如何进行联合体的内部管理

联合体是在相互信任与合作的基础上自愿建立的，可以说信任与合作是联合体的灵魂，在联合体各成员单位信任与合作的意愿上，通过联合体协议来落实和规范各自的权利和义务，联合体各成员单位共同签署的联合体协议是各方信任与合作意愿的书面反映，下面，笔者通过对联合体协议部分条款的设置，来探讨如何进行联合体的内部管理。

3.1通畅的沟通与协调渠道

一个大型、技术复杂的工程项目，由两个或两个以上独立法人组成的联合体进行承包，因为各自的利益，不可避免地会在技术、经济领域出现矛盾和分歧，这是客观存在的事实，无法回避，如何让矛盾和分歧不扩大，波及联合体存在的信任与合作的基石，让矛盾和分歧可控，并能够得到合理的化解，这是联合体各成员单位在签署联合体协议时必须考虑到的，因此必须在联合体协议中设置合理的沟通与协调机制，保持联合体内部沟通与协调的渠道畅通。

笔者认为联合体内部的沟通与协调机制可以分为四个层次：

第一层：各专业层（设计、采购、质量、进度、安全、施工、调试等）协调会（根据项目实施具体需要及时召开）：由参与工程项目建设的具体人员参加，负责项目建设过程中各具体问题的协调解决，通过专业人员的沟通，将联合体内部的矛盾和分歧解决在萌芽状态。

第二层：项目总经理/副总经理级协调会：由联合体各成员单位项目部的高层领导参加，定期（原则为每月）沟通项目情况，协调具体专业层面未解决的分歧项，争取将问题在项目部层面进行解决。

第三层：主管项目的联合体成员单位的副总经理级协调会（原则为每季度）：负责联合体具体内容和内涵的确定，协调项目层面未解决的分歧项。

第四层：高层（联合体成员单位的总经理）协调会（原则为每半年）：负责联合体分歧项的最终决策。

一般来说，通过这四个层面的沟通与协调，联合体内部的分歧与矛盾都可以顺利解决，保证联合体处在健康和良性循环的状态。

同时，考虑一些极端的状况，笔者也在联合体协议中设置一个矛盾与分歧的终极解决机制，即仲裁，让矛盾与分歧最终可解，不陷入死循环。

3.2明晰的内部责任分工

根据相关法律法规的要求，联合体协议应当在投标前签署，而此时承包合同范围还不清晰，因此联合体协议中联合体成员单位各自的工作范围分工也只能确定分工的原则，无法进行具体细化，但是工作范围边界与接口不清晰，可能为今后的合作带来隐患，导致相互推诿，甚至使承包合同的范围出现空白。因此，如何清晰地确定各方的工作范围分工，是联合体协议应当重点考虑的事项。

联合体通过承包合同从招标人处获得项目，合同范围内的工作是联合体成员单位共同的责任，合同范围内的任何一项工作没有按照合同完成，都是对招标人的违约，因此需要把合同范围内的工作完全地分工到联合体各成员单位，没有遗漏。联合体各成员全部的工作范围与工程承包合同中的工作范围相等，每一位联合体成员单位应根据工程承包合同及联合体协议的责任分工完成其工作，保证其分工范围内的工作的完整性和正确性，并积极协助其他成员单位完成工作。

以笔者曾经组织签署的联合体协议为例，在商谈联合体协议时，作为公司商务管理工作的牵头部门，笔者组织了联合体各方的各专业人员，根据工作经验以及对拟承包项目的分析和预判，将承包合同履行过程中可能存在的工作进行了细致讨论，最终形成了一个完整的工作范围分工表，作为联合体协议的附件，这样，在承包合同履行时，双方将有据可依，减少了今后的分歧和争议，为顺利履行承包合同的责权利奠定了坚实的基础。

在完成分工表后，笔者还认为再清晰的清单也可能会存在遗漏，因此还建议在联合体协议中对可能的遗漏项处理进行一个总体性描述，如：如果工作范围分工出现遗漏，此类遗漏或新增的工作的分工将遵循协议工作范围分工表中的分工原则，由与现有工作范围分工密切关联或紧密结合的联合体成员负责。

同时笔者还理解，在承包合同履行过程中，还会有必不可少的变更，导致合同范围变化，因此笔者也建议对于变更引起的工作增加和减少，如何处理也进行总体性描述，如：由于合同变更导致承包合同工作范围的增加或减少，联合体各方应当遵循协议工作范围分工表中的工作范围分工原则，增加或减少与工作范围分工密切关联或紧密结合的联合体成员的工作范围。

总之，笔者认为，在签署联合体协议时，一个完善的工作范围分工表，将对今后的工作大由裨益，值得花费精力。

3.3如何处理对外的赔偿

任何合同都存在风险，在履行承包合同过程中，由于联合体自身的能力所限、工作过错或失误等原因，可能会出现安全、质量、进度、性能等不符合承包合同的约定的情况，导致招标人根据承包合同向联合体提出索赔要求，前文已经提及，联合体最大的特点是联合体各成员向招标人承担连带赔偿责任，招标人可以不区分是由联合体那一个成员的责任导致了承包合同的违约，而可以直接向联合体所有成员或某一个成员提出索赔的要求，如果发生需要向招标人赔偿事宜，联合体内部将如何处理？

笔者认为，在联合体协议中应当约定联合体成员应对招标人的索赔时行动的一致性，即无论招标人向联合体所有成员或某一个成员提出索赔的要求，联合体所有成员都应当共同应对，英文Joint liability的含义既有联合体需要共同向招标人承担赔偿责任的意思，也有联合体成员需要同心协力，共同应对招标人索赔的含义，无论该索赔是否是自己造成，还是由其他联合体成员单位造成，因为如果该索赔成立，就将是联合体共同的债务。

在联合体成员共同或一方向招标人赔偿后，联合体成员可以根据联合体协议的约定，承担各自的赔偿责任，联合体协议中对承担赔偿责任的分工一般有以下几种方式：

3.3.1按照固定的比例

双方在联合体协议商谈时，参照工作范围分工情况等，在联合体协议中直接约定各成员分担向招标人赔偿费用的比例。该种方式的优点是可以很清楚地知道自己承担的风险量，并且在风险发生时可以快速地确定各自应当承担的赔偿份额，减少举证、磋商等事宜，同样也减少争议；缺点是不管自身是否有过错，都需要承担赔偿责任。

3.3.2按照合同金额的比例

双方在联合体协议商谈时，参照各自分工范围的费用比例，在联合体协议中直接约定各成员分担向招标人赔偿费用的比例。该种方式的优点是同样可以快速地确定各自的赔偿份额；缺点是没有考虑到联合体成员各自的合同费用比例与其对项目的影响程度不一致。例如施工单位和设计单位组成联合体，EPC总承包一个项目，设计单位负责设计，施工单位负责采购、施工、调试，按照分工范围的费用比例，施工单位将远大于设计单位，但是设计单位对工程的影响程度却远大于施工单位，无论工艺选择、设备选型、施工图纸，都对工程项目有着决定性的影响。

3.3.3按过错承担赔偿责任，谁引起，谁承担

双方在联合体协议商谈时，按照引起赔偿的原因来进行承担，谁引起，谁承担，共同引起，按照责任比例来承担。该种方式的优点是各自对自己的行为负责，按照责任承担，没有责任的不承担；缺点是联合体内部的工作相互关联、相互影响，对于具体的赔偿事宜，很难分清原因，共同责任的，分担比例难以确定。例如工期延误了，负责采购、施工的成员认为是由设计院的设计修改频繁、图纸交付延迟造成，设计院说设计修改是因为现场出现不符合项、设备提资延误造成设计图纸延误等等。

3.3.4按过错承担赔偿责任，但对部分成员设置赔偿上限

双方在联合体协议商谈时，按照引起赔偿的原因来进行承担，谁引起，谁承担，共同引起，按照责任比例来承担，但是对于一些成员单位可以设置承担责任的上限。如果全部按照责任来承担，一些关键的成员，如设计单位可能会认为，他们对项目的影响较大，但是与整个EPC总承包合同金额相比，设计费相对的比例较少，相对来说利润总额也较少，承担风险的能力也较弱，全部按照过错来承担，风险与收益不匹配，因此也可以在联合体协议中约定对部分成员设置赔偿上限。

通过以上四条分析我们可以看出，联合体对责任承担的方式各有利弊，按照比例的方式分担赔偿，简单快捷，但是没有考虑导致赔偿的过错原因；按照过错原因分担赔偿，比较繁琐，也为今后的分歧埋下伏笔。总体而言，笔者倾向按过错承担赔偿责任，但对部分成员设置赔偿上限的方式来设置对外赔偿的分担，相对公平合理。

3.4联合体内部的赔偿

联合体各成员单位按照联合体协议的分工，各自完成分工范围内的工作，但是一个大型、技术复杂的工程项目，其实际情况是联合体成员各方之间的工作必然存在工作接口，相互影响，由于一方的工作过错，给联合体其他成员单位带来费用的增加的事例不胜枚举，如一个由施工单位和设计单位组成的联合体，施工单位的设备、建安不符合项需要设计单位进行处理，可能会给设计单位带来设计成本的增加，而设计单位的设计变更，可能会给施工单位设备采购和建安工程成本的增加等等。对于这些由于联合体一方的过错造成另一方的损失，联合体内部之间是否应当相互索赔？联合体协议应当如何约定？

3.4.1联合体内部相互索赔

联合体各成员单位对自己的行为负责，如果因为一方的过错，给其他方造成损失，其他方可以向过错方进行索赔。同样以一家施工单位和设计单位组成的联合体为例，如果设计单位的设计变更导致设备零部件的报废或建安工程的返工等，使施工单位的采购或建安费用增加，施工单位可以向设计单位索赔；同样，由于施工单位负责的设备或建安工程出现不符合项需要设计单位处理，导致设计单位的费用增加，设计单位也可以向施工单位索赔。

联合体成员单位内部可以相互索赔，其优点是可以促使联合体各成员单位更负责地对待自己的工作，但是缺点也很明显，由于联合体成员之间的工作接口错综复杂，相互影响，如果允许联合体内部进行相互索赔，可能会给联合体的内部管理增加大量的内耗工作，忙于内部索赔资料的收集、整理、商谈，导致无暇顾及承包合同的管理，而且内部的索赔工作对联合体双方而言，是一个零和的游戏，因为这样的索赔，联合体整体对外不产生任何收益，反而增加联合体整体的管理成本，对联合体而言，更重要的对外的索赔管理，取得收益。

3.4.2联合体内部相互免于索赔

联合体内部相互免于索赔，对于联合体其他成员单位的过错，造成自己的费用增加，可以通过自身的行动进行消化，如设计单位图纸延迟，施工单位可以通过调整工序等方式进行消化，对于图纸中的错误，可以通过加强图纸会审、设计交底等方式提前发现，将错误消灭在萌芽前。联合体内部相互免于索赔，优点是可以提高联合体内部的凝聚力，避免联合体成员之间相互算计，形成隔阂，影响信任与合作，其缺点是过错者没有承担责任，可能会造成责任感的缺失。

相对而言，笔者更赞同联合体内部相互免于索赔的做法，因为相互索赔，将影响联合体成员之间的合作氛围，并且增加联合体的管理成本，却不增加收益。只有相互信任，才能携手共进，笔者认为联合体之间只应有工作的来往，不应有费用的发生。作为联合体的成员，需要树立一个联合体是双方利益的共同体的信念，联合体赢，成员才能赢，一个仅单方盈利的联合体，不是一个成功的联合体。

退而求次，如果双方强调让过错者承担责任，愿意相互索赔，我们也建议设置一个索赔的费用底线，即在费用底线以下的，相互不索赔，超过底线的，可以索赔，这样能够过滤大部分的零星索赔，既维护了无过错者的利益，也不至于让合同管理人员淹没在繁琐的内部索赔管理上。

总之，笔者认为，联合体一方在采取行动前需要考虑自己的行动对其他方的影响，不能因为联合体内部相互不索赔而率性，一方面尽量减少自己的错误，另一方面在错误发生后，要尽量协助另一方减少损失。同时，联合体成员也需要考虑如何通过自己的行动，使联队的利益最大化，如设计单位可以通过优化设计、考虑恰当的设计标准等，降低施工单位的成本和设备采购难度，从而降低联合体的整体成本。施工单位也可以提供协助设计单位进行研发、设备选型等让设计单位的能力得到提升。

4结语

外包工程免责协议范文第4篇

1．定义与解释

2．工程

3．工程造价

4．工程实施责任

5．新公司

6．基础设施的建造

7．工程进度

8．调试

9．生效日和特权

10．基础设施的运行

11．基础设施的服务

12．基础设施的服务费用和收入分配

13．转让所有权

14．赔偿责任

15．文件和专利

16．不可抗力

17．保险

18．情况的变化

19．通知

20．争议解决

21．放弃主权豁免权

22．法律和语言

23．仲裁

本合同由________________（下称a）代表________________国政府（下称b）和根据中华人民共和国法律组建的_____________公司（下称c）签署，c主要办公地点在中华人民共和国________________。

鉴于a和c于__________年______月______日签订的基础设施建设备忘录对b授予c勘测和实施基础设施工程的专有权，方式为b与c共同投资。鉴于，贷款协议、担保协议、保函等为本合同不可分割的一部分，基础设施总装机容量为____，以及_____________等主要内容达成了一致意见。

因此双方达成协议如下：

1．定义与解释：

“工程”指基础设施建设的规划、可行性研究、设计与工程技术服务、建造、供货、竣工、调试、试运行和运行。

“工程造价”指第3款的费用。

“运行期”指从基础设施商业运行开始日计算的日期。

“竣工期”指c证明基础设施调试成功并可以开始运行期的日期。

“不可抗力”含义见第16款。

“工程范围”指实施本工程时附件二规定的供货范围和服务范围。

“转让日期”指运行期最后一天的第二天。

“新公司”指由第5款规定的c和______国实体组建的公司。

“投资协定”指《中华人民共和国政府和________________国政府关于相互鼓励和保护投资协定》。

“专有权”指备忘录、协议以及附属文件中授权c或新公司的特殊权力。

“日”指公历日。

2．工程

2．1　本工程命名为______工程。

2．2　基础设施位于________________国________________地区。其确切位置可以根据现场条件在详细设计阶段予以调整。

2．3　本工程应在建造、运行和转让（bot）的基础上实施。

2．4　本工程的组成。

2．5　经b和c接受后，最终可行性研究报告和详细设计应作为本工程开发和竣工的基础。

3．工程造价

3．1　工程造价______亿美元，建设期利息________________万美元，工程总造价________________万美元，见附件。

3．2　工程总造价应由下述费用组成但不限于下述费用，工程造价的细目见附件：

1）可行性研究、设计和工程技术服务及其他咨询服务的费用；

2）建造和安装费用；

3）购买设备和材料的费用；

4）管理费用（含国外支出）；

5）其他费用；

6）不可预见费；

7）建造期利息______％／年加银行手续费；

8）工程建设和出口信用保险的保险费。

3．3　工程造价以可行性研究报告为基础。如因工程地质等问题引起大的投资变化，资金的追加部分应经b批准。c与b另行签订追加投资协议或合同。

4．工程实施责任

4．1　c应负责下述工作，但在新公司成立后，责任转给新公司，由新公司股东分担：

1）设计与工程技术服务、采购、建造和试运行；

2）建造基础设施的所有费用及所有必要的融资安排；

3）基础设施的运行；

4）在转让日期将基础设施转让给b。

4．2　b应负责：

1）安排

－－向c或新公司提供一切必要的条件，包括开发批准、许可、同意、现场转让、使用及其他权利，解决公司注册、进口许可证、关税免除等必需的要求；

－－为c获得贷款提供一切必要的、必需的帮助；

－－获得实施工程必要的一切管理、法律等方面的同意、批准、授权、税款减免、投资鼓励；

－－为c或新公司将资金和盈利（美元）从______国带出从______有关当局获得一切必要的许可和批准；

－－为c或新公司的职员以及工程设计、制造、安装、施工人员以及家属从有关当局获得工作期的居住签证、工作许可和其他必要的批准；

－－如果c或新公司愿意，在扩大基础设施建设方面提供一切必要的批准和许可；

－－b应在转让日期之前为本工程提供必要的安全保卫，确保工程建设人员、运行人员和设施的安全；

－－为工程建设和运行提供通讯和交通方便。

2）协助基础设施运作。

3）向c和／或新公司免费提供现场包括但不限于施工场地、交通道路用地、输变电线路用地和某些范围内的开发和利用等，不予妨碍。

4）同c或新公司、________保险公司的代表一起与其他国家政府谈判并签署基础设施服务协议，应保证c或新公司、________保险公司等代表出席谈判，并征得其同意。

5）在现场和新公司派驻代表，协助c或新公司，并在c或新公司和b之间作必要的协调。

4．3　b保证本工程运行期不少于______年。但是如果内部回收率未达到______％，双方将商谈适当延长运行期直至年内部回收率达到______％。

4．4　先决条件

b应负责提供下述文件，使c在签署本协议之日起一个月内获得本协议的各个部分，这些文件对新公司应是有效的：

1）由c接受的______国议会签发主权担保书，该担保书应在转让日期交回b。

2）b承担工程建设费用的______％由b提出，由______国中央银行作为借款人，由______国财政部作为担保人，签订和开出______国银行和______国保险公司可以接受的贷款协议和担保手续以及按照______国银行的要求，开出信用证或保函。

贷款期为______年（包括工程建设期______年），贷款利息（年息）______％。

b的贷款可以提前偿还。

3）为c获得国际一流银行的贷款提供一切必要的帮助和方便，由b中央银行和财政部开出（包括建设期利息）和______国保险公司以及贷款银行可以接受的c所占工程费用______％份额的贷款保函和担保。保函和担保期为到达转让日期（保函和担保有效期到________年____月____日）。

4）______国最高法院院长签署的法律证明书和______国最高检察院检察长签署的法律证明书，证明本协议在各方面根据法律都是有效和可实施的。______国政府签发的批准书证明该项目的合法性。

5）b允许本工程所需的施工机械、材料和设备等可由海运经______进入______国和／或陆运经______边境以及经空运进入______国境内，______国边境检查机关和海关应予以方便和及时的放行。

4．5　b保证其不改变或不允许他人改变现场环境以致影响本工程的建造和运行。

4．6　b工程建设费用的____％由中方提供买方信贷，其支付给c的时间分别为：

1）合同签订____日支付贷款额的____％；

2）______年____月____日支付贷款额的____％；

3）______年____月____日支付贷款额的____％。

4．7　双方应互相提供足够的信息，以便清楚地了解影响工程有关事物的主要问题。

4．8　双方应互相合作以实现本协议的目标，履行各自的义务。

5．新公司

5．1　双方同意在新公司股东准备投资时，但在工程竣工前建立新公司，为此______国政府应推荐并指定一个______国实体成为新公司的股东。c占股份______％，应是主要公司，应任命新公司董事长。其余股份可由______国实体占有。

5．2　工程的设计和建造由c实施。每月的第____天（如遇节假日顺延），c应向b提出基于上一个月的土建和工程的进度报告，这种报告应是证明公正性的结论性证据，但明显计算错误除外。

5．3　b应尽力协助在______国有关当局注册新公司，从______国有关当局得到一切必要的准许或批准。

5．4　新公司应同样被赋予第9．2款规定给予c的特权，本协议规定的c的义务和责任应转交给新公司，并由新公司各股东分担。

新公司股东应在新公司成立时，在基于本协议的规定制订的公司章程中描述其权利和义务的规定。

5．5　如果新公司各股东对本工程的有关事宜不能达成协议，主要股东的意见和决定应是最终的，对新公司其他股东具有约束力。

6．基础设施的建造

6．1　根据第4．1款关于基础设施建造的义务，c完全有权利同b协商从事下述工作：

1）进行详细的设计，其设计和施工应符合________国现行国家标准；

2）任命顾问和专业顾问；

3）购买设备和材料包括建筑设备，设备和材料以及安装、调试等应符合____国现行国家标准；

4）任命、组织和领导职工，管理和监督工程；

5）签署提供设备、材料和服务的合同；

6）按照以上工程标准，从事完成基础设施建设一切必要的工作；

7）选择分包商。

6．2　b有权自费监督建造和安装工作的速度和质量，因此c应：

1）保证b和b任命的与本工程有关的专家可以进入现场，但这种进入不应妨碍工作；

2）为现场视察人员准备图纸和设计的复印件；

3）在工程竣工6个月后，向b提供______套图纸和其他文件。

6．3　b应保证及时自费提供本工程竣工所需要的一切基础设施，尤其是：

1）使c在建造期免费拥有现场；

2）保证海关按时，使c不受延迟和影响进口设备、材料、施工机械等；

3）保证c可以使用______国的施工用电和通信设施，按______国现行工业用电价格计费，使用费应记在c帐上，按照第3．2款的规定，打入工程造价，作为建造费用或管理费用；c每两个月向______国电力部门支付一次施工期用电的费用；

6．4　b应保证在建造期c可以免去下述税费：

1）免除各种设备和材料的进口关税，政府税费以及地方税费，如发电设备、施工设备、车辆（包括卧车、吉普车等）、工具、建筑材料以及其他物品和生活设施；

2）免除______国有关当局对c在______国的工程建造活动征收的公司销售税、所得税等各种税费。

7．工程进度

7．1　双方应共同努力，按照附件四及时使工程竣工。建造期从开工日计算为______年，c可以经b同意延长竣工期。

7．2　开工日应为本协议生效日____个月之后的第______天，但c可在开工日之前开始修建进厂通道、勘探、测量和现场清理等。如果c按照第9．1款的规定开始土建工作，开工日应为c实际开始土建工作的日期，c应通知b。

7．3　在工程实质性竣工时，c可以由新公司或其代表提出，基础设施建设已成功地完成了调试，因此竣工日已经到来。

7．4　如果工程有变化，而这种变化影响到工程的施工时间，c应得到b关于延长施工时间的批准，但b不应无故推延批准。

8．调试

8．1　双方应按中国标准协商并就基础设施调试计划、程序达成共识。

8．2　c应在开始调试前______天通知b。

8．3　b和／或其专家有权参加双方同意的调试。

8．4　调试结束后，c应询问新公司或其代表：基础设施是否调试成功，并向b提供这种证明。

9．生效日和特权

9．1　本协议自签署之日起生效，但c有权保留履行其义务直至下述条件满足为止。

1）b不收租金将现场交给c，并签发同样内容的信函（期限到______年运行结束）。

2）履行第4．4款的规定。

本协议一经签署，b可以终止在本协议序言中所述的备忘录中规定的专有权的权力应失效。

9．2　c应通过b的安排从有关当局获得下述特权的批准文件，在新公司建立时，应将该特权转让于新公司或与新公司同时共享。

1）______国中央银行和财政部对下述的批准：

c的投资包括但不限于这种投资的利润以美元寄回______国。

2）b在转让日期前对雇佣外国国民担任监理、技术和咨询职位的批准以及担任董事长、财务总监、总经理或类似职位的批准。

3）工程进展必需的国家其它批准和地方批准。

4）由______国有关当局对下述项目免税的批准：

－－在项目移交前对进口设备、材料和工程所需的施工设备和物品的关税和进口的其它税收全免；

－－自第____个盈利年起______年内利润税、附加税、地方税和营业税______％免除，接下来利润税免除______％。

5）投资的自由寄出，包括但不仅限于这种投资的利润和／或收到的付款或销售盈利，不扣留税、汇款税或根据______国法律征收的其他税款。

6）______国政府有关机构对同本工程有关的所有设备材料等直接进口的批准。

7）c将在______国注册分公司或子公司。b签发的有关本工程的注册证书，确认c（包括分、子公司）是一个根据______国外国投资法注册的企业。

8）可以将酬金（美元）自由寄出________国，免收个人所得税、汇款税或其他税款。

10．基础设施的运行

10．1　新公司应在运行期，即基础设施开始商业运行后的______年内负责其管理、运行、维护、修理和大修，应尽力确保状况良好。如在30年运行期内内部回收率未达到______％，上述运行期的延长应经双方商定。

10．2　为了从事必要的大修、维护、检查和修理，新公司自竣工日起每年应停机检修一次。

10．3　根据第10．1款的义务，新公司应有权利：

1）签订提供材料和服务包括购买替换设备的合同，参与基础设施商业运行协议的谈判和签约；

2）任命、组织和领导职员，管理和监督电站；

3）建立和保持定期检查、维修和大修程序；

4）从事基础设施运行所需要的一切其他工作。

10．4　b和新公司应经常地共同讨论并就基础设施运行的安全规则达成共识。

10．5　新公司应按照签署本协议时现行的所有____国国家和地方法律及规则经营基础设施。

如果任何变化或新的立法

1）使基础设施不能在通常的条件下运行；

2）使新公司的利益在很大程度上受到减少、受到歧视或其他不利影响；那么双方应协商，努力就修改本协议达成共识。

10．6　b应有权任命和分配其专家机构监督新公司对基础设施的经营，费用由b承担。这种监督不应妨碍新公司对电站的正常经营。

11．基础设施的服务

11．1　新公司应按照合同的规定向其他国家提供基础设施的服务，但如服务对象不是合同所规定的国家，则双方另行签订协议。

11．2　如果b打算将基础设施的服务分配到需要的当地市场，b应将其作为第12．4款规定的资源补偿费，如b的需要多于资源补偿费，应经新公司同意，但是应按照第12款的规定以美元向新公司支付费用。

12．基础设施的服务费用和收入分配

12．1　为了达到第______、______、______和______款的目的，b应负责同________国政府谈判，签署基础设施服务协议。b应提供对谈判有用和必要的信息和资料，并指定一人会同c或新公司和______国保险公司代表负责谈判。

负责谈判人员应按照下述程序行使职责：

1）自签署本协议之日____天内提交工程的基本思路和整体规划；

2）自签署本协议之日____天内开始有关基础设施服务费的具体的技术谈判和讨论；

3）自签署本协议之日____个月内结束有关事宜，签署基础设施服务协议。

c或新公司应全面协助和支持b，提供谈判所需要的一切技术资料、信息和材料。如双方派遣代表团同要求基础设施服务者谈判，c或新公司应任命经验丰富、技术过硬的人员参加代表团。

12．2　b和c或新公司同意作为谈判的一个要点：基础设施服务出口付款应按月收取，直接转到新公司指定的______国的新公司帐号，以美元结算，不得扣留税费。

12．3　基础设施服务收入应由新公司的主要股东－－c按照下述顺序分配：

1）按第12．4款的规定向b支付资源补偿费；

2）运行和维护费用；

3）建造基础设施的贷款本息；

4）给新公司股东的股息。

双方同意使新公司不作任何折旧扣除或设立任何贮备金，在支付1）、2）两项后，应首先保证偿还基础设施建设的本息。______国保险公司作为出口信用险的保险人，在所担保的贷款偿还期内，作为新公司的财务总监，以便确保贷款本息的偿还。

12．4　应使用附件一作为参考计算分配给b和新公司股东的收入。作为资源补偿费支付给b的比例如下所述，并根据基础设施服务协议和工程造价予以调整：

－－在运行期的第一个____年内____％；

－－在运行期的其他时期____％。

上述支付给b的资源补偿费的补偿范围包括但不仅限于b提供给c或新公司自由使用现场、技术援助、行政安排和支持以及本协议规定的其他协助和支持。

12．5　如主要设备需要替换，新公司股东应按其股份比例增加投资额，用以购买和安装替换设备。替换设备和部件的使用年限由国际上接受的会计原则确定，如使用年限超过转让期，替换费应由b和新公司按照超过转让期的年份比例和在转让期的年份比例分担。

13．转让所有权

13．1　在新公司成立以前，c和b在建造期和／或运行期应是基础设施或其任何部分的业主，应拥有和行使各种权利、特权、对基础设施的权利和利益。新公司成立时，这种所有权应由新公司各股东按其股份比例分享直至转让期。

b承认这种所有权，并保证这种所有权应根据______国法律予以尊重和保护，b应做出决定、命令或采取必要的措施以保护这种所有权。b保证在任何情况下，无论是任何理由，在建造期或竣工期之后，基础设施的所有权和c或新公司的其他资产不得予以征用、充公、收归国有或受到限制。但c或新公司取消本工程则例外。

本款中的取消指：i）c或新公司通知b不建基础设施的最终意愿；ii）c或新公司无故不建基础设施超过____个月。

在建造期和／或运行期，c或新公司应自行对基础设施和构成本工程的其他设施行使置留权，b不应对此予以反对。

13．2　在转让期，新公司应将对基础设施的权利转让给b，新公司不应置留，也不能要求补偿，除非协议或补充协议中另有规定。

13．3　转让期1年前，b和新公司应讨论基础设施转让的必要程序，在转让期6个月前，b和新公司应开会商讨有关的清单和转让的机制。

13．4　根据第13款转让的基础设施和所有其他设备应照原样转让，在转让期之后，新公司对b经营基础设施或b指定的人员经营基础设施以及基础设施发生的责任等均不负任何责任。

13．5　b应负责同第13款所述的与转让有关的所有费用和支出（含律师费、税费或关税，以及获得政府的批准和其他批准、执照、注册和归档的费用），并采取必要的措施，以补偿新公司因转让产生的所有费用和支出。

14．赔偿责任

14．1　c或新公司对任何损失均不负赔偿责任，但由于严重违反本协议规定的义务而造成的直接损失除外。

14．2　在第14．1款所述情况下，c或新公司有权将c或新公司对建造中或已竣工的基础设施的拥有权和所有权作为违约罚金全部或部分转让给b，以替代对实际损失的计算和赔偿。这种转让应是c自愿的或仲裁第23款裁定的。在贷款本息偿还期中，任何转让须经______国保险公司和贷款银行确认并批准。在上述情况下，c或新公司对b的赔偿责任仅限于将其对基础设施的拥有权和所有权转让给b，b向c或新公司的索赔一律无效。

15．文件和专利

15．1　本协议中的任何规定不应被解释为对本协议所述设备的专利或版权进行转让，所有这些权利均属于其真正的合法的主人，c或新公司应保留对有关规范、图纸和其他文件的所有权利，b保证在未经c或新公司事先书面同意的条件下，将有关内容泄露给第三国。

15．2　对有关该项目的所有商务文件、技术文件、协议、议案均应保密，

其保密权归c或新公司所有。b保证在未经c或新公司事先书面同意的条件下，将有关内容泄露给第三国或第三方。

16．不可抗力

16．1　如未履行本协议的有关条款、规定或条件是由于天灾或c或新公司力所不及的类似情况所造成的，则这种情况不应被视作违反本协议。

不可抗力包括但不仅限于下述内容：

a．战争、敌意行为（无论是否宣战）、侵略、国外敌对势力的行为；

b．叛乱、革命、暴乱、兵变、篡权或内战；

c．核燃料的辐射造成的离子辐射或污染，核燃料、辐射性有毒爆炸物、爆炸性核聚集的其他危险性能或核成份的燃烧产生的核废物造成的离子辐射或污染；

d．以音速或超音速行驶的飞行器或其他空中设施造成的压力波；

e．骚乱、骚动、混乱、罢工、破坏、封锁或雇员的其他工业行为影响到c或新公司或其分包商；

f．任何政府当局的进出口限制、关闭港口、码头、运河；

g．火灾、异常的水灾、地震、泥石流、塌方、滑坡、暴风雨、闪电或其他异常恶劣的天气；

h．航行事故、船舶故障或损坏；

i．流行病、防疫隔离；

j．原材料短缺、不可预见的主要货源关闭；

k．船卸货和报关时多于30天的不合理延误；

l．现场表面下遇到的隐蔽状况。

16．2　尽管有16．1款的规定，b不应自行宣布发生不可抗力。

16．3　援引不可抗力条款的一方应：

a．尽快书面通知其他不可抗力的性质和迫使该方暂停履行本协议规定的该方义务的程度；

b．在不可抗力状况一经结束，尽快恢复履行义务。

16．4　如在竣工期之前遇到不可抗力，双方应开会讨论修改工程竣工的时间表。

16．5　如在运行期遇到不可抗力，运行期的延长期应等同于不可抗力的适用期。

16．6　尽管有第16．4和16．5款的规定，如不可抗力超过90天，

双方应开会讨论本协议继续执行的基础和条件，如双方认为本协议不能继续执行，双方应讨论减少损失的办法。

16．7　双方应互相协商，采取一切合理的步骤将各方因不可抗力造成的损失减少到最低程度。

16．8　如不可抗力的发生损坏了工程或基础设施，c或新公司没有义务重新恢复之，或完成其修建，但双方应这种恢复或完成的条件达成一致意见则例外。

17．保险

c或新公司应负责基础设施建造或运行所要求的保险。

18．情况的变化

如由于______国法律或规则、政府控制下任何机构或组织的法律或法规，基础设施所在区域地区当局的法律或法规在协议签字之日后生效，如由于现行的这种法律或法规（含c签署本协议时适用的任何官方解释）在协议签字日后予以修改、撤销，那么由此产生的对c在现场、工程或基础设施的利益和／或c对其投资的经济回收受到很大程度的影响、歧视或不利影响（包括但不仅限于对把美元资金汇出______国的限制），双方应开会努力就修改本协议达成一致意见。

19．通知

对本协议的任何通知应以书面形式给予，应派人送达或挂号邮寄、电传或传真发送，地址如下：

c地址：________________

电话：________________

传真：________________

邮编：________________

b地址：________________

电话：________________

传真：________________

任何一方均应提前______天通知另一方需改变上述地址，另一方收到这种通知后这种改变则生效。

20．争议解决

20．1　在本协议有效期限内，双方代表应至少半年与会一次讨论工程的进展和基础设施的运行以便保证双方的安排在互相满意的基础上继续进行。

20．2　双方同意如在执行本协议或解释有关规定时产生争议或歧义，双方应协商努力解决这种争议，如不能解决，双方代表应开会解决争议或歧义，双方的联合决定对各方均有约束力，如根据本款不能解决争议或歧义，适用于第23款。

20．3　如在基础设施建造或运行的技术问题双方有争议，应提供设计和生产标准，提交双方同意的专家决定。这种决定应是最终的，但可以仲裁。如该专家未能在30天内做出决定，或有一方不满意这种决定，该方可以在收到这种决定通知后或在争议提交30天后的30天内将争议提交仲裁，详见第23款。

21．放弃主权豁免权

b声明并保证：本协议是商业协议而不是公共或政府法令，因而b放弃就其本身或其任何资产由于主权或根据任何法律或在任何管辖范围内要求免予诉讼的权力。

22．法律和语言

本协议的适用法律为________国法律，并据此解释（技术标准除外）。本协议用______文书写，一式______份，双方各持______份。

23．仲裁

在执行本协议中产生的或关于违约的所有分歧，应经过友好协商予以解决，如经三次以上协商解决无效，应按照《中华人民共和国政府和__________________国政府关于相互鼓励和保护投资协定》进行。如《投资协定》失效，则应根据国际商会调解仲裁规则，由此法指定三个仲裁员最终仲裁解决，仲裁应在________进行，仲裁员的仲裁应是最终的，对双方均有约束力。

双方授权各自代表于______年____月____日签署本协议，以兹为证。

________国政府代表

签字：___________

中国____总公司代表

签字：___________

附件

附件1　基本情况

附件2　工程范围

附件3　工程造价

附件4　工程进度

附件5　贷款协议和担保协议

附件6　保函格式和担保格式

附件7　主权担保书格式

附件8　________国最高法院院长签署的法律证明书、________国最高人民检察院检察长签署的法律证明书

附件9　________国政府批准书

附件10　授权证书

（略）

附：

bot是英文build?operate?transfer的缩写，即建设-经营-转让，它是指东道国政府授予外国投资者组成的项目公司以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或者出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润；特许权期限届满后，该基础设施无偿转让给政府。bot是20世纪80年代出现的一种新型的利用国际资本进行基础设施项目投资的方式，在国际经济贸易活动中受到各国的高度重视和广泛运用，例如英吉利海底隧道、澳大利亚悉尼海底隧道等大型项目都是利用bot方式建设的。近几年来，我国也广泛采用bot方式建设铁路、城市地铁、高速公路，取得很好的利用外资的效果。

bot的特点是：第一，具有政府保证的性质，即东道国政府对自己的行为作出承诺，明确愿意承担bot项目特许协议所规定的责任；第二，政府要提供优惠，保证项目的顺利实施，包括税收优惠、外汇平衡、后勤服务、不竞争、经营期、收益等；第三，政府承担不履行保证责任的法律后果，在bot特许协议中，凡是政府承诺的义务都要遵守，违反承诺政府要承担法律责任。

外包工程免责协议范文第5篇

一、实施准备工作

劳务派遣转业务外包工作的实施，一方面实现用工人数的合法化，另一方面是企业通过自身成本控制，通过协商达到双方共赢的结果，同时，因用工方式的变化，产生管理上“由管人变为管事”，所以业务外包工作在实施前需要有充分的准备，准备工作的充分与否直接影响到业务外包工作的进一步推进。

（一）明晰工作界面

劳务派遣关系中，派遣工受用工单位的管理，用工单位可以根据生产的实际需要制定具体的计划，只需要监督和控制各岗位按要求完成工作，不存在与派遣单位工作界面划分的问题，企业既管“人”也管“事”。业务外包关系中，企业管的是“事”而不是“人”，人员的调配等日常工作是由承包商直接管理，企业与承包商仅是“事”的交接。企业必须将外包的业务与主体业务清晰区分，划定具体的作业界面，在工作环境复杂或多工种交叉作业的情况下，方案制定者必须对现场进行实测，才能客观地判断作业面之间的关系，工作界面的不清晰将增加责任划分的难度，会影响协议谈判工作的推进，甚至会导致实施后产生不必要的纠纷。

（二）妥善处理外包业务中原有直接用工的安置

在推动业务外包的过程中，因工作界面划分等因素的影响，外包业务不完全限于原有的劳务派遣岗位，或者原劳务派遣的业务范围内存在直接用工情况，实行业务外包后，直接用工的岗位就不复存在，妥善处理这部分直接用工人员的安置是避免劳动纠纷的关键，也是保证劳动者正当权益的措施。同时，通过调整岗位，合理利用人力资源解决企业内部用工紧张的矛盾，充分有效地盘活人力资源，这些都是实现企业效益提升的方法；或者通过约定劳动者解除与企业的劳动关系进入承包商的公司工作，于三方都是有益的；或者通过平等协商依法解除劳动合同，给劳动者提供多一些自由选择的途径，避免产生劳动纠纷。

（三）承包商综合实力的审查

劳务派遣需要选择具备资质的派遣单位，同样在外包业务中选择承包商也必须是其经营范围所许可的。对承包商的综合实力进行审查，审查内容包括：公司的诚信度、经营范围及资质、责任承担能力、管理及专业人员的配备、办公场所、管理制度、必要的设备和生产工具等，并可设置最基本的准入条件。因对岗位内容及环境的熟知，原有的派遣单位若综合实力达到要求可以优先选择。

二、外包协议商定的原则

企业面临人工成本日益增长的压力，通过推动辅助性的业务外包，由专业化的公司承担相应的业务，既可以减少企业的用工总量，又能集中精力于主体业务的管理和发展，还可以借助专业公司的专项技能和实力保证正常生产，同时对辅助业务谋求改进。但为避免“假外包真派遣”的现象，导致承包商没能真正承担用人单位的责任、对承包业务投入不足等，直接损害企业的利益，或者因判断属外包还是派遣的界限模糊不清，在发生用工纠纷时会对企业造成不利，增加企业的法律风险。在实践中，外包协议的协商过程必须坚持以下几个原则。

（一）以工作量为标的

劳务派遣主要以派遣工的出勤人数和天数确定结算费用，业务外包后企业只是对工作量或任务进行调度，不直接负责劳动者的日常管理。所以，外包协议应以相对独立的业务内容和任务为标的，不应将用工人数、人均费用、岗位等作为外包协议标的。但实践中，有些工作任务也难以用量去计量的，或者是类别繁多、按件又有重量差别而所花费的人工和时间无法准确核定的等等，都需要通过有效的方法最终转化为量的概念，从而在协议中约定。以工作量为标的是区分业务外包与劳务派遣的标志性区别。

（二）劳动者日常管理由承包商负责

劳务派遣一般由派遣单位与企业签订派遣协议，劳动者与派遣单位签订劳动合同，劳动者被派遣到企业，派遣工由企业支配使用。而业务外包是由承包商与企业签订服务协议或承包协议，人员的调配、工作岗位安排等由承包商负责管理。企业只根据生产经营的需要将工作任务与承包商对接，监督工作过程的质量，保证生产场所的健康安全。由承包商对劳动者实行全方位的人力资源管理，包括考勤、劳动关系、薪酬福利、社会保险、培训开发、考核奖罚等，对劳动者的日常管理是判别派遣和外包的重要因素。

企业虽不参与承包商对人员的管理，但实施外包工作中，企业应基于承包商在外包业务生产经营过程中独立履行对其员工管理职责的情况，建立与外包业务相匹配的管理模式和管理制度，建立对承包商用工管理情况进行监督、检查的制度，加强对承包商用工管理的考核评价，督促承包商依法规范用工，履行相应的管理职责，使外包人员遵守单位生产经营及安全生产等规章制度和操作流程，达到岗位工作标准，按时保质保量地完成工作任务。制定明确的双方认可的岗位人员素质要求、工作质量考核办法等，既能确保企业的利益，也便于承包商的内部管理，这些内容和要求应纳入外包协议中。

（三）用工风险责任的承担

业务外包后，劳动者的管理责任全部由承包商负责，承包商须依法建立与承担外包任务相适应的用工管理体系，具有健全的劳动规章制度，具备对外包人员劳动过程进行直接管理的能力，以及对外包人员实施全方位人力资源管理并承担风险的能力。因企业不参与人员管理，且费用结算以工作量为依据，所以，对劳动者因工伤、劳动合同的终止、解除等产生的用工风险和费用由承包商承担，这一点应该纳入协议中。这是区分业务外包与劳务派遣的本质区别，也是促进承包商在人员招聘录用过程中更加谨慎的措施。因用工风险责任的转移，企业必须付出比劳务派遣关系多得多的风险责任金，这点是协议谈判中较为艰难的环节。

（四）生产用具的租赁和维修

对部分需使用大型机械作业的业务，承包商在承接业务的初期难以投入超出公司承受能力的资金去购置配备齐全全部机具，有的不得不采用租借的形式开展业务，若需要使用属企业所有的机具，则在外包协议中必须明确租借形式，否则，产生安全事故会导致企业的利益受损，同样，在企业内因工作、生产需要而设立的工具间、休息间等，也应该在协议中明确租借关系。

承包商在使用企业固定设施时，因操作使用不当会对设备产生损害，在明确租借关系时还应该附加使用管理考核办法和维修费用分担的约定。

三、影响因素

劳务派遣作为“补充用工形式”，已经形成一种用工规范和操作管理模式，但对劳务派遣转化为业务外包的过程中产生的变化，如果没有足够的认识，则实施工作将会遇到极大的阻力，或者在实施后难以取得预期的效果。各企业面临的困难不相同，但普遍的影响因素有以下三个方面：

（一）承包商市场化、专业化程度不高

劳务派遣服务公司涉足的行业较广泛，社会化程度较高，但具有承担业务能力的专业公司较少，且规模和实力不足以形成可供企业自由选择或竞争的行业局面。有些承包商具有充足的人力，但缺少专业人才和管理经验。多数企业困于此而将业务外包给原有的劳务派遣转型的服务公司，服务质量和管理的先进性未必得到提高。

（二）管理意识有待提高

无论是企业还是承包商，对于从劳务派遣走向业务外包所产生的影响，需要一段较长时间的实践过程来磨合。企业怕对人员的管理力度少了影响到工作的深度，不放心或者不相信非自己招聘录用的劳动者能干好工作；而承包商只管安排人员到岗工作，现场管理投入不大，缺少对人员的教育培训。久而久之，又回到劳务派遣的模式，这对企业来讲并没节省管理人力，而是一种利益损失。承包商的管理力度不够，没能通过有效的人力调配节省人工成本，从而痛失双赢局面。

（三）成本费用的增加

业务外包过程增加费用的项目主要有：税费的比例增大、承包商需增加管理人员、用工风险金的设置等，虽然费用的增加存在合理性，但相对派遣性质的同样业务外包所带来的费用增加至少10%以上，企业的财务分析会认为不合算，产生了推动业务外包的阻力。如果所增加的费用在协议谈判中分析细致、费用测算准确，双方有让步让利的诚意，那么从长远的合作中，会产生双方共赢的结果。

四、结束语